Необходимо ли одобрение на заключение договора аренды общим собранием акционеров (ОСА)?
Ситуация
ОАО 1 находится в стадии банкротства (конкурсное производство) и планирует заключить договор аренды с ОАО 2. ОАО 2 владеет более 50% акций в уставном капитале ОАО 1
1. Необходимость одобрения сделки для ОАО 2
Согласно п. 2 ст. 69 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об АО» сделки от имени АО совершает единоличный исполнительный орган общества - ЕИО (директор, генеральный директор). В силу пп. 15 и 16 п. 1 ст. 48, пп. 15 и 16 п. 1 ст. 65 ФЗ N 208-ФЗ ОСА или совет директоров - СД (наблюдательный совет - НС) одобряет крупные сделки общества, а также сделки с заинтересованностью.
Кроме того, уставом общества могут быть установлены иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный ФЗ N 208-ФЗ (п. 1 ст. 78 ФЗ B 208-ФЗ).
Крупной сделкой в силу п. 1 ст. 78 ФЗ N 208-ФЗ считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухотчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, прямо названных в данной норме.
В некоторых случаях передача имущества в аренду может быть квалифицирована как совершение арендодателем крупной сделки, несмотря на отсутствие формальных признаков таковой. Подобная квалификация возможна, в частности, с учетом срока аренды, стоимости передаваемого в аренду имущества, фактического прекращения производственной деятельности арендодателя в результате исполнения соответствующей сделки (п. 40 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 N 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой»).
В соответствии с п. 1 ст. 81 ФЗ N 208-ФЗ сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена СД (НС) общества, лица, осуществляющего функции ЕИО общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа (КИО) общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями главы XI Закона N 208-ФЗ. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в том числе в случае, если они являются стороной в сделке.
Как видно из названной нормы, приведенные в вопросе обстоятельства сами по себе не являются основанием для того, чтобы для ОАО 2 указанная в вопросе сделка считалась сделкой с заинтересованностью. Поэтому если такие основания отсутствуют, то договор аренды должен быть одобрен СД (НС) или ОСА ОАО 2 в том случае, если он является для общества крупной сделкой либо одобрение такой сделки предусмотрено уставом ОАО 2.
2. Необходимость одобрения сделки для ОАО 1
Согласно п. 1 ст. 129 ФЗ от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» с даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника в порядке и на условиях, которые установлены Законом N 127-ФЗ.
Органами управления общества, помимо генерального директора, полномочия которых осуществляются конкурсным управляющим, являются ОСА (п. 1 ст. 47 ФЗ N 208-ФЗ), СД (НС) общества (ст. 64 ФЗ N 208-ФЗ), исполнительный орган общества (ст. 69 Закона N 208-ФЗ).
Соответственно, в стадии конкурсного производства сделки совершаются конкурсным управляющим и не одобряются ОСА или СД (НС) общества, даже если они являются для общества крупными сделками или сделками с заинтересованностью.
В силу п. 2 ст. 129 ФЗ N 127-ФЗ конкурсный управляющий обязан в том числе заключать сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, только с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов.
В целях ФЗ N 127-ФЗ заинтересованным лицом по отношению к должнику признается в том числе лицо, которое в соответствии с ФЗ от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» входит в одну группу лиц с должником (п. 1 ст. 19 ФЗ N 127-ФЗ). ОАО 1 и ОАО 2 являются группой лиц согласно п. 1 ч. 1 ст. 9 ФЗ N 135-ФЗ, так как ОАО 2 владеет более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции в уставном капитале ОАО 1.
Кроме того, в соответствии с п. 2 ст. 19 ФЗ N 127-ФЗ заинтересованным лицом по отношению к должнику - АО в целях ФЗ N 127-ФЗ признаются лица, признаваемые заинтересованными в совершении должником сделок в соответствии с ФЗ N 208-ФЗ. Как следует из п. 1 ст. 81 ФЗ N 208-ФЗ, ОАО 2 является заинтересованным лицом по отношению к ОАО 1, так как владеет более чем 20% голосующих акций ОАО 1.
Таким образом, заключение договора аренды конкурсным управляющим от имени ОАО 1 возможно только с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов. Дополнительное одобрение сделки ОСА или СД (НС) общества не требуется.
Авторры - Штукатурова Татьяна, Александров Алексей, эксперты службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Виды услуг от «AAA-Investments LLC»
- Регистрация компаний (ПАО/АО)
- Регистрация изменений
- Изменения УК
- Изменения в видах деятельности общества (ОКВЭД)
- Приведение устава ЗАО в соответствие с ФЗ N 312-ФЗ
- Смена названия, юридического адреса
- Ликвидация и реорганизация
- Прочие услуги
- Внесение в реестр малого предпринимательства г. Москвы
Мы рады видеть Вас среди Клиентов ААА-Инвест!