Может ли корпоративный секретарь принимать решение о созыве ОСА?
Ситуация
В ЗАО (3 акционера) действует двухзвенная система управления (ОСА - общее собрание акционеров и ГД - гендиректор).
Уставом ЗАО предусмотрен СД - совет директоров, но в уставе прописано, что "...если число голосующих акций менее 50, функции СД осуществляет ОСА".
В соответствии с п. 10 ст. 55 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об АО» уставом общества должно быть определено лицо или орган, к компетенции которых относится решение вопроса о проведении ОСА и об утверждении его повестки дня. Уставом ЗАО это лицо не определено.
Решение о созыве внеочередного ОСА ЗАО в данном случае вправе принять его ЕИО - единоличный исполнительный орган.
Введение в обществе должности корпоративного секретаря с возложением на него обязанностей по принятию решений о созыве ОСА ФЗ не противоречит.
В силу положений абз. 2 п. 1 ст. 64 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об АО», если в обществе число акционеров - владельцев голосующих акций менее 50, то функции СД общества по уставу могут быть переданы ОСА.
Согласно п. 1 ст. 55 ФЗ об АО созыв внеочередного ОСА по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10% голосующих акций общества, осуществляется СД (НС - наблюдательным советом) общества. В случае, если функции СД (НД) общества осуществляет ОСА, созыв внеочередного ОСА по требованию указанных лиц осуществляется лицом или органом общества, к компетенции которых уставом общества отнесено решение вопроса о проведении ОСА и об утверждении его повестки дня. Указанное требование закона носит императивный характер, поэтому в случае отсутствия в уставе общества такого положения в него следует внести соответствующие дополнения.
На практике в качестве такого лица выступает ЕИО (постановления ФАС Поволжского округа от 30.11.2012 N Ф06-8873/12 по делу N А12-10076/2012 и от 07.07.2014 N Ф06-12165/13 по делу N А12-23545/2013, Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2014 N 12АП-1332/14) или соответствующий орган общества, например правление (постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.02.2012 N Ф07-984/11 по делу N А56-21583/2011), хотя, безусловно, возможны и другие варианты.
При этом, как правило, АС при рассмотрении дел исходят из того, что когда СД (НС) в обществе не образован, требование о созыве внеочередного ОСА должно быть направлено ЕИО общества, который и должен принимать решение о его созыве, при этом он обязан обеспечить беспрепятственное осуществление права акционера на участие в этом собрании (постановления: Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2013 N 09АП-28128/13, от 17.01.2012 N 09АП-33850/11, от 19.02.2010 N 09АП-781/2010, Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2012 N 17АП-1347/12). По нашему мнению, в данном случае решение о созыве внеочередного ОСА может быть принято ЕИО общества после получения требования о его созыве от соответствующего лица.
При этом введение в обществе должности корпоративного секретаря с возложением на него, в том числе и обязанностей по принятию решений о созыве ОСА, закону не противоречит при наличии соответствующих положений в уставе общества и иных внутренних документах общества (постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2011 N 19АП-2447/11).
В заключение отметим, что с 01.09.2014 в уставе НПАО может быть предусмотрен порядок, отличный от установленного законами и иными правовыми актами порядка созыва, подготовки и проведения ОСА, принятия ими решений, при условии, что такие изменения не лишают его акционеров права на участие в ОСА и на получение информации о нем (пп. 5 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).
Текст Котыло Игорь, Золотых Максим, эксперты службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Виды услуг от «AAA-Investments LLC»
- Регистрация компаний (ПАО/АО)
- Регистрация изменений
- Изменения УК
- Изменения в видах деятельности общества (ОКВЭД)
- Приведение устава ЗАО в соответствие с ФЗ N 312-ФЗ, ФЗ N 99-ФЗ
- Смена названия, юридического адреса
- Ликвидация и реорганизация
- Прочие услуги
- Внесение в реестр малого предпринимательства г. Москвы
Мы рады видеть Вас среди Клиентов ААА-Инвест!