Заполнить 3-НДФЛ! Статус налогового резидента! Допуск СРО! Декларация КИК!

логотип ААА-Инвест
Главная » Услуги » Регистрация компаний » ПАО или АО? » Смена типа АО » Отнесение общества к ПАО, акции которого публично не обращаются

Отнесение общества к ПАО, акции которого публично не обращаются

24.12.14

Относится ли ОАО к публичному, если его акции публично не обращаются?

Ситуация

ОАО создано в ходе приватизации в 1992 году. Согласно Плану приватизации акции распределены следующим образом: 51% - по закрытой подписке, 5% - фонд акционирования работников предприятия, 2,87% - денежный аукцион, 26,12% - чековый аукцион, 15% - инвестиционная программа. Дополнительно закреплено в государственной собственности право «золотая акция». Дополнительных выпусков акций, размещаемых по открытой подписке, не проводилось. Акции ОАО публично не обращаются.

С 01.09.2014 в связи с вступлением в силу ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ из ГR HA исключены положения об открытых и закрытых АО. Вместо указанных конструкций вводится дифференцированное регулирование статуса публичных и непубличных АО.

Публичным признается АО, акции и ценные бумаги (конвертируемые в акции) которого публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах будут применяться также к АОм, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ в редакции ФЗ N 99-ФЗ). АО, которое не отвечает обозначенным признакам, будет признаваться непубличным (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ в редакции ФЗ N 99-ФЗ).

Согласно ст. 2 ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» размещение акций - это их отчуждение эмитентом первым владельцам, а обращение акций представляет собой заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на акции. При этом публичным признается размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе на организованных торгах. Публичное обращение ценных бумаг, в свою очередь, - это обращение ценных бумаг на организованных торгах либо путем предложения их неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы. Не является публичным размещение (обращение) ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, на организованных торгах.

Банк России в письме от 18.08.2014 N 06-52/6680 разъяснил, что признаками ПАО являются публичное размещение или публичное обращение акций и (или) ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого акционерного общества, независимо от того, что указанные признаки представляют собой события, срок течения которых либо ограничен (публичное размещение), либо может прекратиться по различным причинам.

Иными словами, признаками ПАО является публичное размещение или публичное обращение акций данного общества (иных его ценных бумаг, конвертируемых в акции), осуществляемое в текущий момент либо имевшее место ранее.

Вместе с тем, одного того факта, что при размещении акций в 1992 году часть этих акций адресовалась неограниченному кругу лиц, недостаточно для того, чтобы в настоящий момент считать общество публичным. Полагаем, что основным признаком, позволяющим судить о публичности/непубличности общества, будет являться публичное обращение его акций (либо отсутствие такого обращения).

В связи с этим отметим, что порядок обращения ценных бумаг регламентирован гл. 6 ФЗ N 39-ФЗ. Согласно п. 2 ст. 27.6 ФЗ N 39-ФЗ публичное обращение эмиссионных ценных бумаг, в том числе их предложение неограниченному кругу лиц (включая использование рекламы), допускается, если иное не предусмотрено указанным Законом, при одновременном соблюдении следующих условий:

1) регистрация проспекта ценных бумаг (проспекта эмиссии ценных бумаг, плана приватизации, зарегистрированного в качестве проспекта эмиссии ценных бумаг), допуск биржевых облигаций или российских депозитарных расписок к организованным торгам с представлением бирже проспекта указанных ценных бумаг либо допуск эмиссионных ценных бумаг к организованным торгам без их включения в котировальные списки;

2) раскрытие эмитентом информации, а в случае допуска к организованным торгам эмиссионных ценных бумаг, в отношении которых не осуществлена регистрация проспекта ценных бумаг, - в соответствии с требованиями организатора торговли (под раскрытием информации понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей ее получения. Раскрытой информацией на рынке ценных бумаг признается информация, в отношении которой проведены действия по ее раскрытию (п. 1 ст. 30 ФЗ N 39-ФЗ)).

В силу п. 2 ст. 14 ФЗ N 39-ФЗ ценные бумаги допускаются к организованным торгам путем осуществления их листинга, представляющего собой включение ценных бумаг организатором торговли в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам для заключения договоров купли-продажи, в том числе включение ценных бумаг биржей в котировальный список (ст. 2 ФЗ N 39-ФЗ). Правила листинга устанавливаются организатором торговли и подлежат регистрации Банком России. По общему правилу, закрепленному в п. 2.1 ст. 14 ФЗ N 39-ФЗ, листинг осуществляется на основании договора с эмитентом ценных бумаг (лицом, обязанным по ценным бумагам).

Исходя из изложенного, представляется, что публичное обращение ценных бумаг возможно только тогда, когда общество само целенаправленно реализует определенную процедуру, имеющую целью выпуск ценных бумаг в свободное обращение. Если этого не сделано, оснований для признания АО публичным, на наш взгляд, нет.

При этом по смыслу изменений, внесенных в ГК РФ ФЗ N 99-ФЗ, АО самостоятельно должно определять свой статус (публичное или непубличное). Чтобы минимизировать возможные неблагоприятные последствия в условиях правовой неопределенности, считаем возможным рекомендовать обществу, которое не планирует осуществлять публичное размещение и публичное обращение акций

В заключение отметим, что правоприменительная практика по заданному вопросу на сегодняшний день еще не сформирована, поэтому изложенная позиция является экспертным мнением.

Текст Котыло Игорь, Золотых Максим, эксперты службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Виды услуг от «AAA-Investments LLC»

Мы рады видеть Вас среди Клиентов ААА-Инвест!