Заполнить 3-НДФЛ! Статус налогового резидента! Допуск СРО! Декларация КИК!

логотип ААА-Инвест
Главная » Услуги » Регистрация компаний » Реорганизация ЮЛ » Различия в реорганизации путем выделения и путем разделения

Различия в реорганизации путем выделения и путем разделения

28.09.16

Проведение реорганизации путем выделения или реорганизации путем разделения имеет свои особенности, в том числе по передачи имеющихся долгов 

Данные реорганизации часто проводят чтобы оптимизировать налогообложение (для применения спецрежима и пр.) или избежать банкротства всей организации. 

Реорганизация путем выделения

При выделении вновь созданной организации передается часть активов и обязанностей реорганизуемой фирмы без прекращения деятельности последней (п.1 ст.55 Закона от 08.02.1998 N14-ФЗ). Это же относится и к реорганизации путем выделения АО, унитарных предприятий (ст.19 Закона от 26.12.1995 г. N208-ФЗ, ст.33 Закона от 14.11.2002 г. N161-ФЗ).

Вновь созданная организация подлежит госрегистрации.

Обращаем внимание, что если решение о реорганизации путем выделения принято в отсутствии кворума, то данное решение будет признано ничтожным (Постановление АС Северо-Западного округа от 14.06.2016 г. №А56-58483/2014).

При выделении происходит частичное правопреемство: часть прав и обязанностей реорганизованного ЮЛ переходит образованным ЮЛ согласно передаточному акту (п.4 ст.58 НК).

Отметим, что создание дочерней фирмы не является реорганизацией, несмотря на то, что ей передается определенное имущество.

Реорганизация путем разделения

При осуществлении разделения реорганизуемая фирма прекращает свою деятельность и все имеющиеся права и обязанности передаются вновь созданным организациям (п.1 ст.54 Закона от 08.02.1998 г. N14-ФЗ). Такие права и обязанности переходят согласно передаточному акту (п.3 ст.58 ГК).

Это же относится и к реорганизации путем разделения АО, унитарных предприятий АО, унитарных предприятий (ст.18 Закона от 26.12.1995 г. N208-ФЗ, ст.32 Закона от 14.11.2002 г. N161-ФЗ).

Реорганизация путем разделения является завершенной с даты госрегистрации последней из вновь образовавшихся фирм, а реорганизованная организация - прекратившей свою деятельность.

Гражданско-правовые различия данных реорганизаций

При реорганизации путем выделения реорганизуемое ЮЛ остается обязанным перед кредиторами по всем обязательствам, которые не были переведены согласно передаточным актам на вновь образованные ЮЛ. 
Но есть исключения, когда судами применяется норма п.5 ст.60 ГК о солидарной ответственности и учитывается положение п.22 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г.
N19.

Так, когда передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству фирмы, а также, если из передаточного акта или иных обстоятельств следует, что при реорганизации недобросовестно распределены активы и обязательства реорганизуемых фирм (это в свою очередь привело к существенному нарушению интересов кредиторов), реорганизованная фирма и вновь созданные ЮЛ несут солидарную ответственность по такому обязательству (Определение ВАС РФ от 14.12.2011 г. NВАС-15827/11, Постановления Двенадцатого арбитражного суда от 19.05.2016 г. NА12-46594/2015, АС Западно-Сибирского округа от 20.01.2016 г. NФ04-27670/2015, АС Центрального округа от 17.12.2015 г. NФ10-3806/2015, АС Северо-Западного округа от 16.06.2015 г. NФ07-4197/2015).

При реорганизации в форме разделения образовываются новые фирмы, соответственно им необходимо получать новые лицензии, разрешения и т.п. документы. Использование ранее выданных реорганизуемому ЮЛ документов недопустимо.

При реорганизации в форме выделения возможно использование фирмой выданных лицензий, разрешений и пр.

Налоговые различия данных реорганизаций

Указанные реорганизации часто проводят для оптимизации налогообложения (для применения спецрежима и пр.).

Согласно ст.50 НК если реорганизуемое ЮЛ не оплатило налоги до своей реорганизации, то эта обязанность переходит к его правопреемникам.

При разделении правопреемниками являются организации, образовавшиеся в результате разделения (доля каждой организации определяется согласно передаточному акту или решению суда).

При выделении же правопреемника (лица, обязанного уплатить налоги после реорганизации) не возникает. Но выделившиеся фирмы могут обязать уплатить налоги на основании решения суда (если реорганизуемое ЮЛ не сможет исполнить обязанность по уплате налогов, пеней и штрафов в полном объеме).

В суд доказательства невозможности реорганизуемой компанией уплатить задолженности по налогам предоставляет ИФНС, что довольно затруднительно для налоговиков (Постановление АС Волго-Вятского округа от 12.03.2015 г. NА28-3813/2014).

Важно не допустить признания получения необоснованной налоговой выгоды вновь созданным ЮЛ.

О недобросовестности можно судить, когда создание (выделение) ЮЛ происходит только для уменьшения налоговой нагрузки без цели осуществления реальной коммерческой деятельности. Как пример - применение спецрежимов ради получения налоговой выгоды.

Так, если новое ЮЛ создано для недопущения превышения предельного размера дохода, дающего право на применение УСН (п.4 ст.346.13 НК), то налоговые обязательства пересчитают по ОСН (Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 07.08.2015 г. NА04-6709/2014).

Обращаем внимание, что если после блокировки счета налоговым органом у компании поменялось название либо реквизиты счета, операции по которому приостановлены, решение ИФНС подлежит исполнению банком в отношении фирмы, изменившей свое название, и операций по счету, у которого изменились реквизиты (п. 7 ст.76 НК).

Соответственно после внесения записи в ЕГРЮЛ о завершении деятельности ЮЛ в результате его реорганизации в форме разделения, присоединения действие решения о приостановлении операций по счетам реорганизованного ЮЛ распространяется на счета его правопреемников (п. 1 и п. 2 ст. 50 НК).

По данному вопросу также даны разъяснения ФНС в письме от 02.09.2016 N ЕД-4-8/16327.

Плательщики НДС при реорганизации

Операции в связи с реорганизацией не облагаются налогами. Не учитывается в составе доходов вновь созданных, реорганизуемых и реорганизованных компаний стоимость имущества и обязательств, получаемых и передаваемых в порядке правопреемства (ст.251 НК).

Операции по передаче ОС, нематериальных активов и прочего имущества фирмы при реорганизации не является реализацией или безвозмездной передачей, соответственно объект обложения НДС не возникает (пп.2 п.3 ст.39, п.2 ст.146 НК).

При передаче транспортных средств от реорганизуемой фирмы к вновь созданным ЮЛ, плательщиком транспортного налога является реорганизуемая фирма до момента когда ТС будут зарегистрированы в ГИБДД на новые ЮЛ.

Земельный налог обязаны уплачивать ЮЛ, обладающие земельными участками на праве собственности, праве бессрочного пользования или праве пожизненного наследуемого владения (п.1 ст.388 НК). Право собственности регистрируется в ЕГРП (п.1 ст.131 ГК).

Судебная практика по определению плательщика земельного налога при реорганизации разнится.

Одни АС ориентируется на дату внесения записи в ЕГРП и придерживаются позиции, что реорганизуемая фирма является плательщиком земельного налога до момента внесения записи в ЕГРП на нового собственника (Постановления АС Северо-Кавказского округа от 19.08.2015 г. NФ08-5811/2015, от 13.08.2015 г. NФ08-5192/2015).

Другие же суды руководствуются внесением записи в ЕГРЮЛ. Так, право собственности на земельные участки, а также обязанность по уплате земельного налога в отношении передаваемых земельных участков возникают у выделенного лица в момент его регистрации в ЕГРЮЛ (Решение АС Тульской области от 28.03.2016 г. NА68-10370/2015, Постановление АС Волго-Вятского округа от 20.02.2016 г. NФ01-5522/2015).

Преднамеренное банкротство

В некоторых случаях, если у фирмы есть убытки в отчетности, большие долги перед контрагентами, она решает перевести свои права и обязанности на новую организацию, а самой обанкротиться.

Одновременно новая созданная фирма, куда переведены активы, не будет иметь на балансе кредиторской задолженности.

При этом реорганизуемая фирма обязана уведомить кредиторов о начале процедуры реорганизации путем публикации сообщения в журнале «Вестник госрегистрации» (абз.2 п.1 ст.60 ГК РФ, п.5 ст.51 Закона N14-ФЗ).

Так, основным признаком, который указывает на фиктивное банкротство реорганизуемой компании, является передача активов вновь выделенной организации, в результате которой реорганизуемая фирма неспособна удовлетворить требования кредитора (Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2016 NА59-5465/2014).

Специалисты ААА-Инвест выполнят для Вас услуги по любым регистрационным действиям с ООО, ИП, НПАО, ПАО, НКО.